يتبــــــع >>
اساس القانون :
يرى الفلاسفة أن القانون هو تعبير عن إرادة الحاكم ، ولقد نادى بهذا الرأى المفكر الانجليزى ( توماس ) .
2- ظهرت فى فرنسا مدرسة ( الشراح على المتون ) تتشابه مع رأى مدرسة ( اوستن ) فى اعتبار القانون تعبير عن إرادة الحاكم .
3- يذهب انصار المدرسة التاريخية الى ان القانون هو من صنع الفرد ونتاج التاريخ.
تدرج التشريعات في الأنظمة المعاصرة
n تختلف القواعد القانونية من حيث المضمون ولذا فهي تتفاوت من حيث الأهمية حسب الترتيب التالي:
قواعد الدستورتجىء فى قمة التشريع الاساسي
قواعد التشريعات العادية ،يطلق عليها فى المملكة ( المراسيم الملكية ) :
وهى الانظمة التى يصدرها ولى الامر لتنظيم اوجه الحياة المختلفة
قواعد التشريعات الفرعية أو اللوائح :
وهى مجموعة من القواعد النظامية التى تقوم السلطة التنفيذية بسنها ، وغالباً مايخول فى المملكة الوزير المختص بإصدارها ليستعين بها فى تنفيذ الانظمة او المراسيم الملكية المنظمة لمصالح الدولة .
تابع التشريعات في الأنظمة المعاصرة
• وتتدرج القواعد القانونية في المملكة العربية السعودية حسب مصدرها وأهميتها ويأتي في المقام الأول :
- القواعد الأساسية للشريعة الاسلامية والتى تمثل دستورها ، ومصدرها : القرآن والسنة
- الاجتهاد من اجماع وقياس ومصالح مرسله.
كيفية سن القوانين
n تختلف كيفية سن القوانين وفقا لنوعها:
n أولا / التشريعات الاساسية ( الدستور) :
n الدستور : مجموعة من القواعد التي تحدد الشكل الذي تكون عليه الدولة وديانتها ولغتها والسلطات التي تتولى أعباء الحكم فيها والمبادئ العامة التي تقرر حقوق أفرادها وما إلى ذلك من المسائل الأساسية.
يختلف وضع الدستور من دولة لأخرى، فمنها من اتبع طريقة الجمعية التأسيسية التي تكون بغرض وضع دستور البلاد، أو عن طريق الاستفتاء الشعبي، أو على شكل منحة من السلطة الحاكمة.
ثانيا/ التشريعات العادية
• مجموعة من الأنظمة التي تصدرها الدولة لتنظيم ما بها من الأوجه المختلفة لنشاطها الاقتصادي والاجتماعي كالأنظمة التجارية والعمالية..
ثالثاً / التشريعات الفرعية ( اللوائح ) :
هي التشريعات التي تقوم بها السلطة التنفيذية وتنحصر عادة في تنفيذ النظام، إلا ان الضرورة قد تستدعى تخويل السلطة التنفيذية للقيام بسن التشريعات الفرعية نظراً لخبرتها مما يحقق الامن والاستقرار .
اللوائح
n تعريف اللائحة:
هي مجموعة من القواعد النظامية أو التشريعات التي تصدرها السلطة التنفيذية مراعية في ذلك اختصاصها وحدودها وتمارس دورها عن طريق القرارات.
n أنواع اللوائح:- اللوائح التنفيذية.
- اللوائح التنظيمية.
- لوائح الضبط .
اللوائح التنفيذية
هي التفاصيل الفرعية للتشريعات وتصدر عن السلطة التنفيذية او الوزير المختص .
اللوائح التنظيمية
هي اللوائح التي تصدرها السلطة التنفيذية بغرض تنظيم العمل في الإدارات والمرافق العامة ، وهى اكثر التصاقاً بالتنفيذية. لماذا ؟
لانها لاتصدر تنفيذا لنظام معين وانما تصدر اساسا لتنظيم تلك الادارات والمرافق وينعقد الاختصاص باصدارها فى المملكة لمجلس الوزراء .
ص25
لوائح الضبط
n مجموعة من التشريعات الفرعية التي تصدرها السلطة التنفيذية بغرض إقرار النظام العام متمثلا في حفظ الأمن وضمان السكينة وصيانة الصحة العامة بالإضافة الى لوائح المرور .
n المصادر الأصلية للتشريع في المملكة العربية السعودية
- القران
- السنة النبوية
- الإجماع
- القياس
- المصالح المرسلة
n مصادر القانون الأخرى في المملكة العربية السعودية.- الأنظمة (التشريع )
- العرف مزاياه وعيوبه
المصادر الأصلية للتشريع في المملكة العربية السعودية
- القرآن الكريم
- السنة النبوية
- الإجماع
- القياس
- المصالح المرسلة
1- القرآن الكريم
n تعددت تعريفات القرآن الكريم ومنها:
(( كلام الله المنزل للأعجاز بسورة منه أنزله على نبيه محمد عليه الصلاة والسلام المتعبد بتلاوته))
n خصائص القرآن الكريم:
- أنه منزل من عند الله سبحانه وتعالى لفظاً ومعناً.
- نزوله بلغة عربية صعب ترجمتها.
- أنه منقول إلينا عن طريق التواتر( من سند إلى سند).
- لا يمكن لبشر أن يأتوا بمثله.
- اشتماله على الأحكام الشرعية التي تنظم جميع العلاقات الإنسانية.
n أجمعت الأمة الإسلامية على أن القرآن هو المصدر الأول لتشريع الأحكام.
2- السنة النبوية :
من مصادر التشريع الإسلامي مقترنة في وصايا الرسول عليه الصلاة والسلام.
n 1- السنة القولية تتمثل في اقوال الرسول الكريم وأحاديثه التى قالها في أعراض متعدده
n مثال ذلك : أقواله صلي الله عليه وسلم وخطبه في المناسبات والاغراض المختلفه كقوله صلي الله عليه وسلم (( انما الاعمال بالنيات وانما لكل امريء مانوى فمن كانت هجرته الى الله ورسوله فهجرته الى الله ورسوله ,ومن كانت هجرته لدنيا يصيبها أو امراة يتزوجها فهجرته الى ما هاجر اليه ))
n وقوله صلي الله عليه وسلم في البحر (( هو الطهور مائه الحل ميته )) .
2- السنة النبوية
n 2-- السنة الفعلية : ما صدر عن الرسول الكريم من فعل يقصد به التشريع وذلك للعمل والاقتداء .
n مثال ذلك -- ومثال السنة الفعلية ما نقل لنا من صفة وضوء النبي صلى الله عليه وسلم وغسله وصلاته وحجه، وغير ذلك من الأحكام العملية التطبيقية.
n قال تعالي (( لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة ))
3- الإجماع
n من مصادر التشريع ولا يتحقق إل أذا توفرت له عدة شروط وهي:
- أن يكون الاجماع أو الاتفاق من المجتهدين.
- أن يكون بين جميع المجتهدين على اختلاف بلادهم وأجناسهم.
- أن يكون المجتهدين من ملة محمد صلى الله عليه وسلم.
- أن يكون بعد وفاة الرسول الكريم.
n أنواع الاجماع:
أ- الاجماع الصريح.
ب- الاجماع الضمني.
أمثلة علي الاجماع
n هناك اجماع علي أمور لا يوجد فيها نص وأمثلة ذلك : جمع القرآن في مصحف واحد .
n قتال مانعي الزكاه فقد أجمع الصحابة علية واقتنعوا برأي أو تفسير سيدنا أبو بكر وأصبح بعد اقتناعهم اجماعا (( والله لأقاتلن من فرق بين الصلاة والزكاة )) .
4- القياس
n يعرفه علماء الأصول بأنه إعطاء حكم حالة( لم يرد بها نص) قياساً على حكم حالة أخرى ورد بشأنها نص لاتفاقهما في علة الحكم
n مثل تحريم المخدرات قياساً على تحريم شرب الخمر.
n تحريم بيع الحمل فى بطن أمه لان كل بيع غرر غير يسير باطل فالنتيجة ان بيع الحمل باطل .
5- المصالح المرسلة
n ذهب جمهور العلماء على الاعتداد بالمصالح المرسلة في تشرع الاحكام والسبب في ذلك أن وقاع الحياة والاحتياجات اليومية المتجددة للناس .
n شروط المصالح المرسلة:
- أن تكون حقيقية وغير وهمية.
- أن تكون عامة لا شخصية.
- ألا يكون هناك تعارض بينها وبين نص في القرآن أو الحديث.
أمثلة علي المصالح المرسلة
n أن تعلم الرمي فيه مصلحة ارهاب أعداء الله كمانصت عليه الآية قال تعالي (( وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة ومن رباط الخيل ترهبون به عدو الله وعدوكم )) الانفال 60
n صحابة رسول الله صلي الله عليه وسلم – ضربوا النقود –وشادوا السجون – واتخذوا الدواوين – وجمعوا المصحف .
n الفحص الطبي قبل الزواج –حفظ بقاء النسل وصيانته .
مصادر القانون الأخرى في المملكة العربية السعودية
الأنظمة ( التشريع)
n يقصد بالنظام في المملكة العربية السعودية :
( كل ما يصدر بموجب مرسوم ملكي من قواعد قانونية عامة ومجردة بعد موافقة مجلس الوزراء عليها)
n المملكة مقيدة بالشريعة الإسلامية كدستور أساسي لها ولمجلس الوزراء والشورى والسلطة التنفيذية.
n التشريع هو: ( سن السلطة المختصة للقواعد النظامية التي تنظم أمور الحياة في المجتمع في مختلف مجالاته.
n مزايا التشريع:
- انضباطه وتحديده فالقاعدة التشريعية مكتوبة.
- سهولة إصداره حيث تدعو الحاجة إلى نشره للأفراد ليكون خير معين.
- يكون ساريا في كل أجزاء الوطن، مما يوحد القانون داخل الدولة.
العرف
n هو المصدر الاحتياطي الأول للقانون، ولا يجوز للقاضي اللجوء إليه إلا إذا لم تكن المسألة المعروضة عليه من تلك التي تتناولها النصوص في لفظها وفحواها.
n تعريف العرف:
n ( هو اعتياد الناس على نوع معين من السلوك مع الاعتقاد في الزاميته وأن مخالفته تستتبع توقيع الجزاء جبرا على المخالف).
n أركان العرف:
- الركن المادي: يتلخص فى إضطراد سلوك الافراد على نحو معين .
- الركن المعنوي:يتلخص فى ضرورة الاعتقاد فى إلزامية هذا السلوك .
التمييز بين العرف والعادة :
n العادة :
n 1- تنشأ من إتباع الناس سلوك معين وتكرار إتباعهم لهذا السلوك .
n 2- تختلف عن العرف في انها تنشأ دون الحاجة الى اعتقاد الناس فى وجوب إتباعها ، بل يلزم الافراد احترامها بالاتفاق عليها اما صراحة او ضمناً .
الآثار المترتبة على التفرقة بين العرف والعادة
n 1- العرف قانون ، وعلى القاضى ان يطبقه ، فى حين انه لا يلتزم بتطبيق العادة إلا إذا اتجهت إرادة ذوى الشأن الصريحة او الضمنية .
n 2- على من يتمسك بالعادة ان يثبت وجودها .
n 3- متى كان العرف قانوناً ، فانه يطبق على الناس سواء علموا به ام لم يعلموا .
n 4- خضوع القاضى لرقابة محكمة النقض عند تطبيقه لقاعدة عرفية .
n مزايا العرف:
- تنبع القاعدة العرفية من ضمير الجماعة لذلك تعتبر تعبيرا صادقا عنها .
- لا تثير مشكلة الهوة التي قد تنشأ بين التشريع وبين ما يسير عليه الأفراد في سلوكهم.
- يتطور ويتغير تبعا لتغير رغبات الجماعة بشكل تلقائي دون ان يكون مفروض عليهم.
n عيوب العرف:
- عدم الانضباط وعدم التحديد فهي قاعدة ليست مكتوبة.
- صعوبة الاهتداء إلى القاعدة العرفية، يرجع ذلك لتعددها واختلافها من إقليم لآخر داخل الدولة الواحدة.
- عدم قابلية العرف للتطور السريع.
أساس القوة الملزمة للعرف
- يجد العرف أساسه في رضا المشرع ويتحقق ذلك بعدم الغائه بتشريع.
- يجد العرف أساسه من إرادة الجماعة لأنه يصدر معبرا عن رغباتها.
- يجد العرف أساسه من خلال تطبيق المحاكم له مدة طويلة.
خلاصة القول :
n الشريعة الاسلامية هى الاصل ، وهى الواجبة التطبيق امام جميع جهات القضاء فيما ورد بها من احكام .
n الجماعية في دولة الإسلام.
n الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام.
n اختصاص السلطة التشريعية.
n تاريخ التشريع الإسلامي.
n أساس التشريع الإسلامي.
الجماعية في دولة الإسلام
n في 16/7/622م بدأ تأريخ الهجرة وتأسيس دولة الإسلام في المدينة.
n هناك الكثير من الدلائل على أن الإسلام يوجب قيام دولته وسلطته وهي:
- ما ورد في القرآن الكريم حول وجوب قيام دولة الفكرة الإسلامية.
- ما اقرته السنة النبوية وسيرة الكريم من تنظيمات الدول والجماعة.
- ما ذكرته المصادر الرئيسية الإسلامية المعتمدة.
n كانت الألقاب السياسية والإدارية في دور البساطة ومنها: خليفة رسول الله ، أمير المؤمنين، الملك
n عندما اتسعت الدولة الإسلامية في عهد عمر واجهت الدولة أوضاع جديدة تحتاج إلى تشريعات لتنظم وتدير الأقاليم الواسعة على نحو يتماشي مع مبادئ التشريع الاسلامي.
وقد اتفق الجمهور فى مسألة العهد للأبناء والأقارب على ما يلى :
1- لا يجوز عقد ولاية العهد للأبناء إذا كانت النية حفظ الحكم في الفروع في باب الإرث لأن الخلافة لا تورث.
2-يجوز عقد الولاية للأبناء عند تحقيق المصلحة العامة بذلك كما يقررها أهل الحل والعقد.
3- يشترط في عقد الولاية للأبناء موافقة أهل الحل والعقد على ذلك ثم بيعة المسلمين العامة لمن وقع عليه الاختيار.
كيف تصرف الاموال العامة في دولة الفكرة الاسلامية؟؟
n من الاعمال الهامة التى ارتبطت باسم الخليفة عمر بن الخطاب انشاء ديوان الاموال حتي يصرف منها الاموال التي حصل عليها المسلمين فى الفتوحات المختلفة .
n لم يفرق الخليفة عمر بن الخطاب في العطاء بين البشر بل ساوى بينهم حسب حاجتهم .
هل فكرة الدولة في الاسلام تحقق مصلحة فردية ام جماعية ؟
n مسألة تحقيق المصلحة العامة علي المصلحة الفردية .
هل للخليفة مخصصات في دولة الفكرة الاسلامية ؟
تعددت الروايات في هذا الموضوع .
لايستلم من بيت المال – المخصصات له شخصيا – لايقوم بها الخليفة نفسه .
حققت الدولة الاسلامية في عصر عمر بن الخطاب فكره جماعيه الدوله وهو المطلوب الآن استنادا على تقرير الشريعة الاسلامية
الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام
n تعتبر الوظيفة التشريعية من أهم الوظائف التي تقوم بها الدولة.إذ لا يمكن لأي سلطة من سلطات الدولة التنفيذية والقضائية أن تباشر مسؤولياتها دون أن تكون هناك قوانين معتمدة تصدر عن جهة مختصة تملك صلاحية وضع القانون وإصداره.
n اشتهرت كلمة (السلطة العامة للدولة) لدى فلاسفة القرن السابع عشر ، مثال ذلك الكاتب الانجليزى ( جون لوك ) فى كتابه ( الحكومة المدنية ) .
n ارسطو من اوائل الفلاسفة الذين حددوا وظائف الدولة وتصوروا دورها فى وظيفة تشريعية وتنفيذية وقضائية .
تابع الدور التشريعى للدولة فى نظر الاسلام
n العبرة ليست فى الاعتراف بوظائف الدولة فقط ، انما فى : 1- طريقة ممارسة كل سلطة لمسؤوليتها .
n 2- احترام كل سلطة للأخرى بحيث تؤدى كل سلطة وظيفتها فى اطار التصور الشمولى للدور المحدد لكل سلطة .
n اعتبر ان تداخل السلطات لا يحقق الغاية المطلوبة ، لذا ظهرت الحاجة الى فصل السلطات عن بعضها .
تابع الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام.
n ((السلطة التشريعية )) من أهم السلطات العامة في الدولة لأنها المسؤولة عن تشريع القوانين وإصدارها.
n ليس من اليسير الفصل بين السلطات رغم اهمية ذلك فى تحقيق العدالة الاجتماعية .
n ((للسلطة التشريعية)) الحق بمراقبة ومحاسبة السلطة التنفيذية عندما تتجاوز او تهمل في مهامها.
n يرى ”جاك روسو ”ضرورة ان يتولى الشعب بنفسه مهمة التشريع ، بينما يرى“ مونتسيكيو“ استحالة قيام الشعب بهذه المهمة، بل توكل الى مجلس تختار افراده عن طريق الانتخاب .
ماهى مواصفات هذا المجلس ؟
n 1- انتخاب افراده .
n 2- يستمد شرعيته من اختيار الامة له ، وتفويض امر المشرع له .
n 3- تتوفر له الصلاحيات التى تمكنه من اداء مهامه .
n 4- تتوفر له الحصانة القانونية .
الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام
يبرز الاسلام الدور التشريعي للدولة من خلال عدة زوايا هي:
- السلطة التشريعية ممثلة عن الأمة ومعبرة عنها وتستمد شرعيتها منها.
- كلمة التشريع في الفكر الإسلامي تفيد معنى وضع تشريع يمثل مبادئ الإسلام وقواعده وأحكامه الأساسية.
- تنحصر مهمة المشرع البشري في نظر الإسلام في إطار الاجتهاد .
هل يقر الاسلام نظريات الفكر المعاصر ؟
n لايقر الاسلام نظريات الفكر المعاصر من ان السيادة للأمة
n يرفض مبدأ السيادة المطلقة للحاكم .
n الامة محكومة بتشريع آلهى لم تشارك فى وضعه.
n المسلم يرفض ان تستند مهمة التشريع الى البشر لانه معرض للانحراف او الخطأ او تحكيم الهوى او تغليب المصالح .
n الشريعة التى لايثق المواطن بعدالة احكامها وقداسة مصدرها تبقى معرضة للانهيار والسقوط .
اختصاص السلطة التشريعية
n لا يرفض الإسلام مبدأ قيام سلطة تشريعية ، وإنما يرفض أن تتجاوز تلك السلطة صلاحياتها، وهذه الصلاحيات هي:
- أن يكون تشريعها معبرا عن مبادئ الإسلام التى اقرها سواء فى مجال التشريعات القانونية او الاقتصادية .
- أن يكون دور السلطة التشريعية شكلا من أشكال الاجتهاد يخضع لما يخضع له من قيود وحدود .
n شروط أعضاء السلطة التشريعية :
- أن يكون عالما بكتاب الله.
- أن يكون عالما بأقوال السلف.
- أن يكون عارفا بقواعد الاجتهاد والقياس.
- أن يكون من أصحاب السمعة الطيبة والنزاهة.
n تستهدف هذه الشروط أمرين هما:
أ- أن يكون متمكنا من القيام بمهمة التشريع.
ب- أن يترك الانطباع بالثقة والاطمئنان لدى الناس
ما الفرق بين السلطة التشريعية والاجتهاد الفردى ؟
n يعتبر الدور التشريعى الذى تقوم به السلطة التشريعية نوعاً من انواع الاجتهاد .
n اما الفرق فهو ان السلطة التشريعية لها صفة الالزام ، بينما لا يعتبر الاجتهاد الفردى ملزم للأمة ما لم تعتمده جهة رسمية .
تاريخ التشريع الإسلامي
n مر الفقه الإسلامي بستة أدوار خلال مراحل تطور تشريعه هي:
- التشريع في حياة الرسول (صلي الله عليه وسلم) وهو الأصل.
- التشريع في عهد كبار الصحابة .
- التشريع في عهد صغار الصحابة .
- التشريع في العهد الذي صار فيه الفقه علما من العلوم .
- التشريع في العهد الذي دخلت فيه المساءل الفقهية في طور الجدل.ولقد تميز بظهور المؤلفات الكبيرة ، وتعدد المسائل.
- التشريع في عهد التقليد المحض .
أساس التشريع الإسلامي
n أنزل القرآن لإصلاح أحوال الناس ولذلك وردت الأوامر والنواهي {يأمرهم بالمعروف وينهاهم عن المنكر ويحل الطيبات ويحرم عليهم الخبائث }.
n روعي في التشريع الإسلامي ثلاثة أسس هي:
- عدم الإحراج.
- تقليل التكاليف.
- التدريج في التشريع.
مقالة إدريس عزام
( جوانب الفكر الاسلامى لحجة الاسلام أبى حامد الغزالى )
الخلاصة ص 53
ظهرت السلطة السياسية فى مرحلة لاحقة لحالة الاجتماع الانسانى بعد ان :
أ - اتسعت شبكة العلاقات التفاعلية بين الافراد .
ب - الخصائص النفسية للبشر اوجدت مشكلات اقتصادية واجتماعية وفكرية .
ج – هذه العوامل مجتمعة افرزت ظاهرة السلطة فى المجتمع الانسانى .