رد: ساعدوني التشريعات الاجتماعية استاذة غادة
الآثار المترتبة على التفرقة بين العرف والعادة
1- العرف قانون ، وعلى القاضى ان يطبقه ، فى حين انه لا يلتزم بتطبيق العادة إلا إذا اتجهت إرادة ذوى الشأن الصريحة او الضمنية .
2- على من يتمسك بالعادة ان يثبت وجودها .
3- متى كان العرف قانوناً ، فانه يطبق على الناس سواء علموا به ام لم يعلموا .
4- خضوع القاضى لرقابة محكمة النقض عند تطبيقه لقاعدة عرفية .
مزايا العرف:
1. تنبع القاعدة العرفية من ضمير الجماعة لذلك تعتبر تعبيرا صادقا عنها .
2. لا تثير مشكلة الهوة التي قد تنشأ بين التشريع وبين ما يسير عليه الأفراد في سلوكهم.
3. يتطور ويتغير تبعا لتغير رغبات الجماعة بشكل تلقائي دون ان يكون مفروض عليهم.
عيوب العرف:
1. عدم الانضباط وعدم التحديد فهي قاعدة ليست مكتوبة.
2. صعوبة الاهتداء إلى القاعدة العرفية، يرجع ذلك لتعددها واختلافها من إقليم لآخر داخل الدولة الواحدة.
3. عدم قابلية العرف للتطور السريع.
أساس القوة الملزمة للعرف
1. يجد العرف أساسه في رضا المشرع ويتحقق ذلك بعدم الغائه بتشريع.
2. يجد العرف أساسه من إرادة الجماعة لأنه يصدر معبرا عن رغباتها.
3. يجد العرف أساسه من خلال تطبيق المحاكم له مدة طويلة.
خلاصة القول :
الشريعة الاسلامية هى الاصل ، وهى الواجبة التطبيق امام جميع جهات القضاء فيما ورد بها من احكام .
الجماعية في دولة الإسلام.
الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام.
اختصاص السلطة التشريعية.
تاريخ التشريع الإسلامي.
أساس التشريع الإسلامي.
الجماعية في دولة الإسلام
في 16/7/622م بدأ تأريخ الهجرة وتأسيس دولة الإسلام في المدينة.
هناك الكثير من الدلائل على أن الإسلام يوجب قيام دولته وسلطته وهي:
1. ما ورد في القرآن الكريم حول وجوب قيام دولة الفكرة الإسلامية.
2. ما اقرته السنة النبوية وسيرة الكريم من تنظيمات الدول والجماعة.
3. ما ذكرته المصادر الرئيسية الإسلامية المعتمدة.
كانت الألقاب السياسية والإدارية في دور البساطة ومنها: خليفة رسول الله ، أمير المؤمنين، الملك
عندما اتسعت الدولة الإسلامية في عهد عمر واجهت الدولة أوضاع جديدة تحتاج إلى تشريعات لتنظم وتدير الأقاليم الواسعة على نحو يتماشي مع مبادئ التشريع الاسلامي.
وقد اتفق الجمهور فى مسألة العهد للأبناء والأقارب على ما يلى :
1- لا يجوز عقد ولاية العهد للأبناء إذا كانت النية حفظ الحكم في الفروع في باب الإرث لأن الخلافة لا تورث.
2-يجوز عقد الولاية للأبناء عند تحقيق المصلحة العامة بذلك كما يقررها أهل الحل والعقد.
3- يشترط في عقد الولاية للأبناء موافقة أهل الحل والعقد على ذلك ثم بيعة المسلمين العامة لمن وقع عليه الاختيار.
كيف تصرف الاموال العامة في دولة الفكرة الاسلامية؟؟
من الاعمال الهامة التى ارتبطت باسم الخليفة عمر بن الخطاب انشاء ديوان الاموال حتي يصرف منها الاموال التي حصل عليها المسلمين فى الفتوحات المختلفة .
لم يفرق الخليفة عمر بن الخطاب في العطاء بين البشر بل ساوى بينهم حسب حاجتهم .
هل فكرة الدولة في الاسلام تحقق مصلحة فردية ام جماعية ؟
مسألة تحقيق المصلحة العامة علي المصلحة الفردية .
هل للخليفة مخصصات في دولة الفكرة الاسلامية ؟
تعددت الروايات في هذا الموضوع .
لايستلم من بيت المال – المخصصات له شخصيا – لايقوم بها الخليفة نفسه .
حققت الدولة الاسلامية في عصر عمر بن الخطاب فكرة جماعية الدوله وهو المطلوب الآن استنادا على تقرير الشريعة الاسلامية
الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام
تعتبر الوظيفة التشريعية من أهم الوظائف التي تقوم بها الدولة.إذ لا يمكن لأي سلطة من سلطات الدولة التنفيذية والقضائية أن تباشر مسؤولياتها دون أن تكون هناك قوانين معتمدة تصدر عن جهة مختصة تملك صلاحية وضع القانون وإصداره.
اشتهرت كلمة (السلطة العامة للدولة) لدى فلاسفة القرن السابع عشر ، مثال ذلك الكاتب الانجليزى ( جون لوك ) فى كتابه ( الحكومة المدنية ) .
ارسطو من اوائل الفلاسفة الذين حددوا وظائف الدولة وتصوروا دورها فى وظيفة تشريعية وتنفيذية وقضائية .
تابع الدور التشريعى للدولة فى نظر الاسلام
العبرة ليست فى الاعتراف بوظائف الدولة فقط ، انما فى : 1- طريقة ممارسة كل سلطة لمسؤوليتها .
2- احترام كل سلطة للأخرى بحيث تؤدى كل سلطة وظيفتها فى اطار التصور الشمولى للدور المحدد لكل سلطة .
اعتبر ان تداخل السلطات لا يحقق الغاية المطلوبة ، لذا ظهرت الحاجة الى فصل السلطات عن بعضها .
تابع الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام.
((السلطة التشريعية )) من أهم السلطات العامة في الدولة لأنها المسؤولة عن تشريع القوانين وإصدارها.
ليس من اليسير الفصل بين السلطات رغم اهمية ذلك فى تحقيق العدالة الاجتماعية .
((للسلطة التشريعية)) الحق بمراقبة ومحاسبة السلطة التنفيذية عندما تتجاوز او تهمل في مهامها.
يرى ”جاك روسو ”ضرورة ان يتولى الشعب بنفسه مهمة التشريع ، بينما يرى“ مونتسيكيو“ استحالة قيام الشعب بهذه المهمة، بل توكل الى مجلس تختار افراده عن طريق الانتخاب .
ماهى مواصفات هذا المجلس ؟
1- انتخاب افراده .
2- يستمد شرعيته من اختيار الامة له ، وتفويض امر المشرع له .
3- تتوفر له الصلاحيات التى تمكنه من اداء مهامه .
4- تتوفر له الحصانة القانونية .
الدور التشريعي للدولة في نظر الإسلام
يبرز الاسلام الدور التشريعي للدولة من خلال عدة زوايا هي:
1. السلطة التشريعية ممثلة عن الأمة ومعبرة عنها وتستمد شرعيتها منها.
2. كلمة التشريع في الفكر الإسلامي تفيد معنى وضع تشريع يمثل مبادئ الإسلام وقواعده وأحكامه الأساسية.
3. تنحصر مهمة المشرع البشري في نظر الإسلام في إطار الاجتهاد .
|